Пятница, 20 января 2012 05:54

Простое товарищество – эффективный способ объединения предпринимателей

Орлов А.И. Президент Международного консорциума "Интелбизнесконсалтинг", Генеральный директор управляющей компании консорциума - ООО «Центр деловых связей», Профессор, Ректор Международной Академии развития бизнеса

ПРОСТОЕ ТОВАРИЩЕСТВО – ЭФФЕКТИВНЫЙ СПОСОБ ОБЪЕДИНЕНИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЕЙ

Как с наименьшими затратами и в наиболее приемлемой форме повысить эффективность предпринимательской деятельности? Какими правовыми нормами в Российской Федерации регулируется порядок объединения предпринимательских усилий?

В числе организационно-правовых форм наиболее приемлемых для повышения эффективности предпринимательской деятельности – простое товарищество или консорциум, которые являются временными объединениями для осуществления предпринимательской деятельности и достижения иных целей.

В силу своей мобильности, малозатратности создания, они в современных условиях могут служить удовлетворению многих целей, возникающих перед предпринимательскими структурами.

Рассмотрим основные сферы возможного применения простого товарищества.

Простое товарищество как путь к восстановлению разрушенных хозяйственных связей

Диктат, присущий административно-командной системе, привел к желанию независимости и как следствие, к распаду системы, отрицавшей равенство субъектов.

После распада СССР большинство хозяйственных связей, существовавших в то время, были разрушены. Резко снизились возможности производственной кооперации, товарообменных и других хозяйственных операций.

Однако прошло время, и появились предпосылки для воссоздания многих хозяйственных и деловых связей, но на новых, взаимоприемлемых основах.

Постепенно происходит осознание того, что в настоящее время без объединения интеллектуальных усилий, других ресурсов каждая из бывших республик испытывает значительные трудности.

В условиях глобализации мирового рынка и информационного пространства, когда границы становятся прозрачными, а товары, услуги и иные ресурсы обретают все большую степень мобильности, возникает потребность в воссоздании хозяйственных связей на новых условиях, в основе которых равенство сторон и взаимный учет экономических интересов.

Каждая из республик накопила огромный интеллектуальный капитал, который дает синергетический эффект только при масштабном объединении усилий.

Использование интеллектуального богатства лишь в каждой из республик снижает его эффективность, возможно в десятки раз.

Одной из таких форм, которые могли бы способствовать постепенному восстановлению хозяйственных связей в рыночных условиях, является простое товарищество.

Поскольку создавать юридические лица сложно в финансовом плане, так как это то требует времени, затрат на регистрацию, внесение уставного капитала, постоянных плат за периодически возобновляемую аккредитацию, лицензирования и т.п. то простое товарищество является одно из форм, позволяющих быстро создать первичную основу восстановления хозяйственных связей и долгосрочного сотрудничества.

Простое товарищество как эффективный путь коллективного использования информации и знаний

В нынешних условиях, когда информация превратилась в ключевой ресурс предпринимательской деятельности, ее ценность стремительно увеличивается. По данным исследовательской лаборатории фирмы «Моторола», 1 доллар, вложенный в знания, приносит 33 доллара прибыли.

Знание вообще, а тиражируемое в широких масштабах, резко повышает свою ценность.

Колоссальными темпами растет спрос на систематизированную информацию – знания, которые становятся основным оружием в конкурентной борьбе нашего времени. Только в запасниках Интернета находится более 530 миллиардов различных информационных источников.

Во всем мире активно идут интеграционные процессы. Укрупнение, слияние, создание мощных финансово-промышленных альянсов, враждебное поглощение – следствие стремления крупных фирм еще более усилить свое присутствие и влияние на мировом рынке.

Дробясь же, республики и фирмы снижают свою конкурентоспособность, становятся потенциальными кандидатами на поглощение.

И ключевую роль во всех этих процессах играет знание и информация, которые поистине, по выражению Томаса Стюарта, стали термоядерным оружием в конкурентной борьбе нашего времени.

При этом стремительно развиваются способы передачи знаний и информации этого ключевого ресурса в новых интеграционных отношениях.

Например, если в 1994 году мировой сегмент рынка дистанционного образования оценивался в 19 миллионов долларов, то в 2004 году прогнозируется его увеличение до 54,1 миллиарда долларов, или почти в 2800(!) раз.

От умелого и эффективного использования информации и знаний зависит настоящее и будущее фирм.

Именно поэтому так стремительно нарастает бум стремления к получению информации, знаний. Особую роль при этом играет совершенствования форм и методов получения, обработки и передачи информации, а также организационно-правовые формы, способствующие оптимальному сбору, систематизации и эффективному использования информации и знаний.

Известно, что люди объединятся потому, что в одиночку не могут сделать то, что могут сделать, объединившись.

Поэтому от форм, механизма объединения накопленного информационного потенциала и других ресурсов во многом зависит степень эффективности использования информации и знаний.

Простое товарищество как способ усиления фирм и аутсорсинга функций

Эти вопросы представляют значительный интерес для тех предпринимателей, которые ищут наиболее оптимальные формы объединения и реализации предпринимательских усилий.

В последние годы в мире продолжает усиливаться тенденция к укрупнению, слиянию, поглощению, присоединению коммерческих организаций, созданию традиционных объединений, ассоциаций, союзов, промышленно-финансовых групп и новых комбинаций различных форм объединений. Большинство предпринимателей находятся в поиске оптимальных организационно-правовых форм и их комбинаций.

С одной стороны, это делается для усиления собственной мощи, с другой – для делегирования всех возможных дел специализированным или более эффективным организациям, либо находящимся на значительном территориальном удалении, куда переброска бизнеса может оказаться для правообладателя очень дорогостоящей.

Одной из причин, заставляющих предпринимателей искать наиболее оптимальные формы объединения предпринимательских усилий, является с одной стороны необходимость в усилении, избежании поглощения и усиления собственной мощи посредством объединения с другими фирмами.

Другой причиной является объединение с целью делегировать часть полномочий партнерам, с которыми фирма состоит в наиболее доверительных отношениях.

Эти причины и являются фундаментом для создания партнерских альянсов в виде простых товариществ и консорциумов.

Название такому явлению - аутсорсинг. Одно из современных толкований аутсорсинга – «все, что может быть куплено или произведено дешевле на стороне, чем своими силами, должно быть приобретено на стороне». Поэтому ряд коммерческих организаций идут не по пути создания собственных предприятий, а через передачу наработанных технологий другим организациям на возмездных началах, экспортируя наработанный опыт, знания, технологии, ноу-хау и другие составляющие своего бизнеса, воплощенные в торговой марке соответствующей организации. Иной путь - поручение другим специализированным корпорациям выполнения отдельных работ или услуг на наиболее выгодных для себя условиях.

Возможные организационно-правовые формы объединения предпринимательских усилий

Какие же из существующих организационно-правовых форм наиболее оптимально позволяют использовать информацию, знания и другие ресурсы бывших союзных республик?

Проведем краткий анализ таких форм предпринимательской деятельности.

К таким формам действующее законодательство относит:

1.Юридических лиц

2. Индивидуальных предпринимателей.

3. Их объединения (ассоциации, союзы).

4.Договорные формы объединений, в частности договор о совместной деятельности и договор коммерческой концессии(франчайзинга).

Исходя из этого, представляется полезным для предпринимателей и их альянсов, ищущих пути наиболее эффективного объединения усилий дать обзор наиболее выгодных сторон договора о совместной деятельности в части аккумулирования, трансформации и активного использования информации и знаний. В зарубежной и отечественной практике бизнесмены, объединяющие свои вклады и усилия для достижения общей цели на определенный период без создания юридического лица, зачастую именуются консорциумами.

В чем мы видим выгоды и преимущества консорциума?

Предыстория создания новых форм простых товариществ и консорциумов в СССР

Вначале кратко о предыстории формирования правовой базы создания консорциумов на основе договора о совместной деятельности в сравнении с иными организационно-правовыми формами.

В Рекомендациях по созданию ассоциаций и других форм добровольных объединений социалистических предприятий, утвержденных Председателем Государственной комиссии Совета Министров СССР по экономической реформе РФ 21 октября 1989 года, были названы четыре вида ассоциаций:

1. Концерн

2. Межотраслевое государственное объединение (МГО)

3. Хозяйственная ассоциация

4. Консорциум

В Рекомендациях указывалось, что они не носят нормативного, общеобязательного порядка, и что наряду с предусмотренными в них видами (формами) ассоциаций могут использоваться иные, не противоречащие действующему законодательству. То есть была дана свобода выбора любой формы объединения, которую пожелали бы изобрести учредители. Такой подход открывал творческий простор для нормотворчества, для конструирования наиболее приемлемых форм и способов объединения.

Закон РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности" в статье 13 разрешая предприятиям объединяться в союзы, ассоциации, концерны, межотраслевые, региональные и другие объединения, также не запрещал новаторский подход и многообразие форм альянсов.

Объединения создавались на договорной основе в целях расширения возможности предприятий в производственном, научно-техническом и социальном развитии. Особенность этого законодательного акта состояла в том, что он впрямую не разрешал, но и не запрещал объединениям предприятий заниматься предпринимательской деятельностью.

Основы ГЗ, вступившие в силу с 03.09.92 г. в статье 23 закрепили возможность создания "хозяйственных объединений" - хозяйственных ассоциаций (союзов) и концернов.

Помимо предложенных в рекомендациях, и установленных вышеназванными законами, на практике создавались также иные формы объединений - синдикаты, объединения и др. Некоторые из них сохранились в такой форме до настоящего времени, другие преобразовались в ассоциации, третьи - в хозяйственные общества.

В российском законодательстве возможность объединения предпринимательской деятельности с созданием юридического лица возможна в форме ассоциаций(союзов), а совместной деятельности на договорной основе возможна на основе двух договоров – о совместной деятельности и о коммерческой концессии (франчайзинге).

Особенности формы простого товарищества

Российское законодательство, в отличие от иных стран, например, США, где используются различные конструкции товариществ, в том числе с ограниченной ответственностью, предусматривает единственную конструкцию создания простого товарищества, при которой все товарищи, входящие в такое товарищество, несут субсидиарную ответственность по его обязательствам пропорционально внесенной в совместную деятельность доле.

Однако, несмотря на повышенную ответственность товарищей в простом товариществе, такие договоры получают все большее распространение в России.

Одной из причин этого роста является расширение зарубежной практики создания консорциумов, куда зачастую в качестве участников вступают отечественные предприниматели.

Другая причина состоит в наработке опыта, практики, заимствования опыта работы в составе других товариществ и консорциумов. Сопоставляются возможности этой, по существу комбинированной организационно - правовой формы с другими и в итоге иногда принимаются решения о заключении договоров о совместной деятельности или о создании простых товарищества – с присвоением им наименования, заимствованного из зарубежной практики - консорциумов.

Организационно-правовые формы объединений юридических лиц

Гражданский кодекс РФ 1964 г. в ст. 24 предусматривал возможность создания объединений только в отношении юридических лиц, в состав которых входили кооперативные и общественные организации.

До принятия нового ГК, в перестроечный период, было разрешено создание различных форм объединений, создавались разные по своим наименованиям и статусам объединения различных организаций.

Закон РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности" в статье 13 разрешил предприятиям объединяться в союзы, ассоциации, концерны, межотраслевые, региональные и другие объединения.

Основы ГЗ, вступившие в силу с 03.09.92 г. в статье 23 закрепили возможность создания "хозяйственных объединений" - хозяйственных ассоциаций (союзов) и концернов.

На практике создавались также иные формы объединений - синдикаты, объединения и др. Некоторые из них сохранились в такой форме до настоящего времени, другие преобразовались в ассоциации, третьи - в хозяйственные общества.

А есть ли возможность объединения предпринимательских усилий и делегирования полномочий без создания юридического лица? Какой может быть форма такого стратегического альянса?

Именно такую возможность предоставляет договор о совместной деятельности(простого товарищества).

Что же из себя представляет договор о совместной деятельности -простое товарищество по российскому законодательству?

Чем привлекательна для предпринимателей форма предпринимательской деятельности в рамках простого товарищества(совместной деятельности)

Попытаемся проанализировать наиболее очевидные особенности простого товарищества и побудительные причины, ведущие к созданию такого рода альянсов с целью перераспределения полномочий и ответственности.

Чтобы понять его сущность, роль и значение в предпринимательской практике, необходимо обратиться к истории его возникновения и развития.

История возникновения и развития договора простого товарищества

Договор простого товарищества не является новым правовым институтом. Внесение вкладов в совместную деятельность, правовой режим имущества товарищей, распределения прибылей и убытков были известны ещё римскому праву. Так, Институции Гая, датируемые II веком н.э., содержали основные положения договора товарищества (societas). Эти договоры предполагали объединение не всего имущества товарищей, а лишь той его части, которая выступала в качестве вклада в товарищество.

Договором товарищества назывался «договор, по которому два лица или несколько лиц объединялись для достижения какой-либо общей дозволенной хозяйственной цели, участвуя в общем деле имущественным вкладом или личной деятельностью, причём прибыли и убытки от ведения общего дела распределялись между всеми товарищами в предусмотренных договором долях, а при отсутствии в договоре соответствующих указаний, - поровну». Наиболее распространены были виды товариществ, участники которых объединяли не всё свое имущество, а лишь его определенную часть, предназначенную для совместно организуемой хозяйственной деятельности. Такая разновидность товарищества, именовавшаяся societas quaestus, наиболее близка по своей форме и содержанию к современным товариществам.

Договор простого товарищества широко применялся в дореволюционном российском праве, поскольку позволял без особых усилий объединить имущество и капиталы двух или более лиц для общей хозяйственной деятельности. Причем, каждое лицо имело свои цели и свой экономический интерес: сокращение издержек, улучшение качества, увеличение выпуска продукции, повышение конкурентоспособности, повышение известности за счет причастности к альянсу, а значит, и увеличение прибыли. Еще в начале 19-го века русский юрист Г.Ф.Шершеневич писал, что «договор простого товарищества не служит сам себе целью, как это замечается в отношении других договоров, например, купли-продажи, займа, но имеет своей задачею заключение других договоров».

Он также подчеркивал, что в отличие от других договоров, где стороны имеют противоположные интересы(кредитор и должник), в простом товарище­стве они совпадают.

В советской хозяйственной практике договор простого товарищества более известен под названием "Договор о совместной деятельности." Поскольку многие правовое положение его участников регулировалось главой 38 ГК РСФСР 1964 года " Совместная деятельность", а с августа 1992 года — главой 18 Основ ГЗ и в части, не противоречащей Основам ГЗ, продолжали действовать нормы главы 38 ГК РСФСР. Такой путь правовой регламентации был ранее установлен постановлением Верховного Совета РСФСР от 14 июля 1992 г.№3301-1 "О регулировании гражданских правоотношений в период проведения экономической реформы."

Этот договор, как простейшая форма объединения предпринимательских усилий и вкладов, впоследствии стал фундаментом для появления более сложных форм объединения предпринимателей в рамках юридических лиц.

Именно договор простого товарищества послужил прообразом сегодняшних хозяйственных обществ, основанных на уставном, складочном капитале, с естественными изменениями, присущими современным формам ведения предпринимательской деятельности.

Им охватывается широкий сегмент гражданского оборота, позволяющий обеспечивать как предпринимательские, так и многие другие гражданско-правовые отношения, предполагающие совместную деятельность участников по достижению какой-либо общей цели, не противоречащей закону.

Рассмотрим основные положения говора простого товарищества, его выгоды и преимущества, а также несовершенства с целью оказания помощи предпринимателям, менеджерам, ищущим ответы на вопросы о наиболее оптимальных формах объединения в целях совершенствования ведения предпринимательской деятельности.

Правовой статус простого товарищества по современному российскому законодательству

Итак, какие положения данного договора могут наиболее эффективно использоваться в предпринимательской деятельности?

Последовательно проанализируем основные стороны данного договора, акцентируя внимание на его особенностях, преимуществах и «подводных камнях».

Гражданский Кодекс РФ (глава 55, часть 2) развил ранее существовавшие положения простого товарищества, сформулированные в дореволюционном русском праве и закрепленные в предыдущей его редакции.

Согласно статье 1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной, не противоречащей закону цели. Чем привлекательна для предпринимателей форма предпринимательской деятельности в рамках простого товарищества (совместной деятельности)?

Безусловно, это создание единого информационного пространства, постоянной системы информирования всех участников договора, активного расширения деловых связей, банков идей, проектов и клиентских баз, объединение усилий в поисках заказов и распределения усилий и ресурсов при их выполнении.

Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (п. 2 ст. 1041 ГК РФ).

Особенности простого товарищества без внесения вкладов в совместную деятельность

Чтобы завершить сравнительный анализ со смежными организационно-правовыми Фомами и договорами, рассмотрим еще одну разновидность договоров, называемых на практике договорами о совместной деятельности.

На практике часто встречаются договоры, по которым стороны обязуются действовать совместно в общем интересе, не внося однако для этого никакого имущества и не делая никаких иных вкладов. Строго говоря, такие договоры не могут считаться договорами простого товарищества, так как в них отсутствует один из важнейших элементов последнего, а именно: объединение вкладов участников. Поэтому их скорее следует назвать договорами о совместной деятельности, так сказать, в широком смысле, тогда как простое товарищество — это, пожалуй, договоры о совместной деятельности в более узком понимании сути этого явления.

Хотя договоры, предполагающие совместную деятельность участников без внесения ими вкладов, не отвечают всем требованиям простого товарищества, они также регулируются главой 55 ГК. Достаточно широкий смысл русского слова "вклад" (ст. 1042) делает различие между обсуждаемыми договорами весьма условным.

Отличие договора простого товарищества от полного товарищества, осуществляемого в рамках юридического лица

Для выявления наиболее важных черт и особенностей договора простого товарищества целесообразно провести анализ в следующих трех направлениях.

1. Путем сравнения его со смежной конструкцией – полным товариществом, в котором товарищи объединяют свои усилия посредством создания юридического лица.

2. Путем сравнения с близким по содержанию договором – коммерческой концессии, который в значительной мере схож с данным договором и некоторые авторы их даже отождествляют.

3. Путем выявления особенностей, преимуществ и несовершенств, для использования этих знаний в процессе предпринимательской деятельности.

Итак, вначале рассмотрим договор простого товарищества посредством сравнения его со сходной конструкцией - полным товариществом.

Первое отличие между простым и полным товариществом состоит в том, что простое товарищество — не только объединение двух или более лиц (многосторонняя сделка), а объединение именно вкладов лиц, действующих совместно для достижения заранее совместно определенной цели.

Второе отличие заключается в том, что объединение товарищей не образует нового юридического лица.

Поэтому нет необходимости регистрировать его по правилам ст. 51 ГК РФ в органах ГНИ и других госорганах. Полное же товарищество, напротив, представляет собой именно юридическое лицо и подлежит регистрации.

Третье отличие состоит в том, что в полном товариществе имущество принадлежит ему (ст.ст. 69,213 ГК РФ), а не товарищам, в простом же товариществе оно может быть либо общей долевой собственностью, либо принадлежать каждому из них, если такое условие договорено договором (п.1. ст.1043 ГК РФ).

Четвертое отличие состоит в том, что простое товарищество характеризуется как объединение товарищей, связанных трудовым или иной формой участия каждого из них в деле на основе личных доверительных отношений.

В полном же товариществе отношения носят обязательственный характер в силу учредительного договора, устава общества и норм ГК.

Пятым отличием является то, что товарищи простого товарищества сохраняют свои вещные права (долевую собственность) на общее имущество. Участники же полного товарищества имеют обязательственные правовые требования на созданное имущество, поскольку оно состоит из их вкладов (п.2. ст. 48 ГК РФ).

Шестое отличие заключается в том, что в полном товариществе создается более сложная система управления, присущая правовой архитектуре юридического лица, в отличие от договорной формы управления.

Седьмое отличие состоит в том, что простое товарищество создаётся для достижения конкретной, предполагающей для предпринимателей извлечение прибыли по достижении общей коммерческой, предпринимательской цели, по конечному результату. Полное же товарищество обязательно создается с целью извлечения прибыли и носит обязательный характер, а само получение прибыли предполагается как с момента начала деятельности, так и в процессе ее осуществления.

Соотношение договора коммерческой концессии и договора простого товарищества

Если А.П. Сергеев и Ю.К. Толстой, считают договор о совместной деятельности единственным договором, регулирующим совместную деятельность участников, то иные авторы полагают, что таких договоров два, и в качестве второго называют договор коммерческой концессии.

Некоторые авторы квалифицируют договор коммерческой концессии как договор простого товарищества (совместной деятельности), мотивируя это особым характером взаимоотношений, согласованным управлением, особым порядком расчётов и другими характерными особенностями.

Рассмотрим, в чем же состоит их сходство и отличия.

Сходство договоров простого товарищества и коммерческой концессии (франчайзинга)

Общим для этих договоров является следующие особенности.

1. Возможность внесения в качестве вклада (по договору о совместной деятельности) или передача (по договору коммерческой концессии) нематериальных благ.

Каждый участник договора простого товарищества в качестве вклада в общее дело может внести имущество, в том числе деньги, а также профессиональные и иные знания, навыки и умения, деловую репутацию и деловые связи (ст. 1042 ГК). Вкладом также признаётся выполнение определённых работ или услуг.

По договору коммерческой концессии правообладатель предоставляет пользователю комплекс исключительных прав (товарный знак, фирменное на­именование, на охраняемую коммерческую информацию, и др.), а также профессиональные знания, ноу-хау. Деловая репутация правообладателя по договору не передаётся, она лишь влияет на стоимость передаваемых по договору прав.

2. Указанные договоры могут заключаться на определённый срок или без указания срока (на неопределенный срок). Договор простого товарищества предполагает совместную деятельность товарищей, и его исполнение носит длящийся, часто неопределённый по времени, характер. Договоры коммерческой концессии также носят долговременный характер и рассчитаны на продолжительное сотрудничество сторон.

3. Взаимоотношения сторон имеют лично-доверительный характер. И характеризуются установлением партнёрских отношений, предполагающих особый уровень доверия, согласованные действия, высокую степень сотрудничества и кооперации сторон. В договоре простого товарищества доверительный характер отношений между товарищами выражается в том, что все они имеют, как правило, равные права по ведению дел товарищества, то есть могут представлять его в отношениях с третьими лицами, заключая от его имени различные сделки, а также в том, что состав товарищей отличается стабильностью. Выход одного из товарищей или объявление его банкротом являются основанием для прекращения товарищества (абз.5 п.1 ст. 1050 ГК), если договором не предусмотрено иное.

Для договора простого товарищества решающее значение имеет обязательство сторон достичь совместными действиями общую цель (извлечение прибыли или достижение иной общей цели (ч. 1 ст. 1041 ГК РФ). Выгода для каждого участника образуется от самой совместной деятельности, а не от взаимного, встречного предоставления друг другу материальных благ. Вместе с тем, «совместная деятельность – не самоцель для товарищей, это средство для достижения желаемого результата, общей для всех участников цели».

Стабильность состава играет важную роль и во франчайзинговых отношениях. Совместная деятельность, основанная на договоре коммерческой концессии (франчайзинга) представляет собой эффективную форму предпринимательской деятельности, в ходе которой одна из сторон прилагает все усилия к тому, чтобы реализовать опыт, знания, использовать технические новинки и деловую репутацию другой стороны.

4. По рассматриваемым договорам предусмотрен высокий уровень ответственности сторон. Это объясняется тем, что сторонами по данным договорам являются индивидуальные предприниматели или коммерческие организации. Так, товарищи по договору о совместной деятельности отвечают перед кредиторами солидарно (ч. 2 ст. 1050 ГК РФ). Ответственность сторон как по договору о совместной деятельности, так и по договору коммерческой концессии наступает независимо от вины, а именно, по правилам ответственности по обязательствам при осуществлении предпринимательской деятельности (ч. 3 ст. 401 ГК РФ). Правообладатель по данному договору несёт субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям относительно качества товаров (работ, услуг), а по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю – отвечает солидарно с пользователем (абз. 2 ст. 1034 ГК РФ).

В зарубежной практике вид ответственности товарищей зависит от природы обязательства: по договорным товарищи (партнёры) отвечают совместно (joitly), а по деликтным – совместно и порознь (jointly and severally). В нашем законодательстве данным видам ответственности соответствуют понятия солидарной и субсидиарной ответственности.

Если сравнивать понятия «франчайзинг» и «товарищество», то можно также отметить между ними некое сходство. В частности, в настоящее время всё больше термином «товарищество» обозначается не только и даже не столько договор, сколько некое объединение самостоятельных субъектов, чаще всего наделённое собственной правосубъектностью и имеющее свои интересы. Франчайзинг также предполагает объединение большого числа пользователей (франчайзи), связанных с головной, «родительской» компанией, то есть с правообладателем (франчайзором), на основе заключаемых между ними договоров. Это своего рода «сеть», «форма стратегического альянса» функционирующая по единым принципам, под общей торговой маркой, и использующая единые схемы и методы управления и организации своей деятельности.

Таковы сходные черты указанных договоров. Теперь рассмотрим, в чем состоит различие между ними.

Отличия между договорами простого товарищества и коммерческой концессии

Различия же между рассматриваемыми договорами заключаются в следующем.

1. Во-первых, эти договоры различаются по названию, первый из которых отражает в самом наименовании цель его заключения – совместную деятельность.

Понятие же франшиза отражает понятие – предоставление «льготы», «преимущества», акцентируя на этой сущности ценностное содержание данного договора.

2. Корни франчайзинга отдельные авторы усматривают в эпохе средневековья, когда король предоставлял своим баронам определённые привилегии (на­пример, право собирать налоги на определённых территориях) в обмен на определённые услуги с их стороны.

Однако бурное развитие и распространение франчайзинга как способа ведения бизнеса относится ко второй половине XX века и связано с переходом большинства промышленно развитых стран от эпохи индустриальной к постиндустриальной, открывшей новые схемы организации бизнеса. И только в начале 90-х годов прошлого века новые тенденции в экономическом развитии России привели к использованию франчайзинга в деятельности российских предпринимателей и, в дальнейшем, законодательному закреплению франчайзинговых отношений.

В то время как договор о совместной деятельности возник еще в Древнем Риме.

3. Единство сторон по договору простого товарищества обусловливает совпадение прав и обязанностей. Интересы товарищей устремлены к достижению общей для всех цели, то есть однонаправлены. Наличие этой общей цели позволяет участвовать в договоре неограниченному числу лиц, каждое из которых является его самостоятельной частью. Ведение общих дел осуществляется товарищами совместно. И если в договоре простого товарищества такое сотрудничество имеет определяющее значение, то в договоре коммерческой концессии оно является лишь одним из элементов и носит неравноправный характер, так как «пользователь находится скорее в подчиненных, чем в партнерских отношениях с правообладателем». В отличие от других договоров, в которых интересы контрагентов противоположны, в товариществе они однонаправлены, тождественны.

В рамках договора коммерческой концессии, стороны имеют, как правило, противоположные интересы, разные права и обязанности. Каждый из них стремится к извлечению максимальной прибыли за счёт контрагента. Вместе с тем в качестве общей цели для сторон является расширение франчайзинговой системы, привлечение к ней как можно большего числа предпринимателей, но не в рамках одного договора, а путём заключения других договоров коммерчес­кой концессии (или субконцессии). При этом общего имущества по договору коммерческой концессии не создаётся.

Вместе с тем, получение выгод от совместной деятельности в рамках простого товарищества возможно лишь в случае заключения товарищами договоров с третьими лицами, то есть когда эта совместная деятельность каким-либо образом реализуется вовне.

4. Субъектами договора коммерческой концессии могут выступать индивидуальные предприниматели, а также коммерческие организации. Отличие товарищества, или партнёрства от предпринимательских организаций заключается также и в том, что ни закон, ни практика, не признают за ними статуса самостоятельного субъекта права (legal entity), за некоторыми исключениями, например в Шотландии партнёрство является юридическим лицом. Между тем, несмотря на формальное отсутствие правосубъектности, товарищество всё же обладает отдельными её элементами: выступает в хозяйственном обороте от своего имени, заключает сделки, вправе быть истцом и ответчиком в суде.

Таким образом, договор простого товарищества существенно отличается от договора коммерческой концессии, и главное что следует констатировать, он не является договором совместной деятельности в силу разноречивости, разнонаправленности интересов, отсутствия формирования общего имущества и совместных органов управления и единой, общей цели деятельности.

При этом если договор коммерческой концессии предусматривает относительно жесткую взаимосвязь между правообладателем (франшизодателем, франчайзором) и пользователем (франшизополучателем, франчайзи), то договор о совместной деятельности позволяет очень гибко подходить к вопросу объединения усилий в части наиболее эффективного сбора, систематизации и использования информации в самых различных формах.

Остановимся на анализе особенностей, отличающих два этих договора, поскольку их четкое разграничение имеет важное значение как для теории, так и для хозяйственной практики.

5. Важным признаком, отличающим договор о совместной деятельности от договора коммерческой концессии, является то, что его создателям не нужно образовывать юридическое лицо, и нести связанные с регистрацией и последующими перерегистрациями временные, организационные и финансовые затраты. При этом, предваряя вопрос о статусе такого образования, можно ответить, что, тем не менее, оно будет обладать всеми возможностями юридического лица. В то время, как договор коммерческой концессии не может реализоваться вне рамок юридического лица.

6. Следующим отличием договора простого товарищества является мобильность, относительная быстрота вхождения и выхода из его состава отдельных участников, что привлекает многих предпринимателей.

В то время как на выбор пользователя у правообладателя в рамках договора коммерческой концессии порой уходит довольно много времени, поскольку в соответствии с п.1. статьи 1037 сторона такого договора, принявшее решение о его расторжении, должны уведомить другую сторону не позднее, чем за шесть месяцев.

Представляется, что в договоре простого товарищества достаточно подписать договор, как новый участник присоединяется к его деятельности и ему передается часть функций единого целого без дополнительных регистрационных и лицензионных процедур. Хотя следует указать на то, что в ГК не содержится норм, предусматривающих присоединение к ранее заключенному договору новых товарищей. Однако на практике такое зачастую имеет место.

В связи с чем представляется, что целесообразно внести изменения в первоначальный замысел законодателя о правовой конструкции данного договора, допустив и закрепив возможность присоединения к договору новых товарищей при условии, если остальные товарищи не возражают против его присоединения.

Объединению усилий правообладателя и пользователя предшествует заключение лицензионных договоров и регистрационных процедур.

7. Особенностью простого товарищества, отличающего его от договора коммерческой концессии, также является отсутствие обязательного, установленного законодательством требования о внесении вступительных взносов, а в последующем – регулярных платежей правообладателю. В нем предполагается внесение вкладов, причем в самой различной форме. В то время как при заключении договора коммерческой концессии требуется обязательная уплата предварительного, паушального взноса. А затем постоянные отчисления в виде части дохода или прибыли (роялти) франчайзору. Причем размер отчислений может быть поставлен в зависимость как от размера(объема) получаемого дохода, так и выплачиваться в фиксированной сумме, независимо от объема получаемой прибыли, что также не может иметь места в рамках договора о совместной деятельности. где прибыль распределяется строго соразмерно сумму взноса.

8. Еще одним признаком, отличающим договор простого товарищества от договора коммерческой концессии, является установленная частью первой статьи 1042 Гражданского кодекса Российской Федерации возможность внесения в общее дело (складочный капитал) как денег и имущества, так и профессиональных и иных знаний, умений, навыков, а также деловой репутации, деловых связей, опыта, информации, товарного знака, и всех возможных видов материальных и нематериальных активов, комплексы исключительных прав и иные виды вкладов, о внесении которых в общее дело стороны достигнуты договоренности. С момента внесения товарищем собственного имущества в складочный капитал, оно становится общей долевой собственностью (если иное не установлено договором).

В то время как состав имущества, передаваемого пользователю, определяется не на основе договоренности, а определяется в одностороннем порядке правообладателем.

Кроме того, имущество, переданное пользователю, остается собственностью правообладателя.

9. Следующей компонентой, отграничивающей простое товарищество от коммерческой концессии, является закрепленное в части 2 статьи 1042 ГК РФ правило о том, что все виды имущественных и неимущественных вкладов по соглашению сторон могут оцениваться в денежном выражении. При этом если сторонами не предусмотрено иное, то вклады сторон предполагаются равными по стоимости. А это значит, что здесь не обязательна экспертная оценка. Сами участники добровольно берут на себя обязательство выступать в качестве экспертов по оценке стоимости всех видов вносимых ими вкладов. При этом денежной сумме в 1 000 000 (один миллион) рублей, внесенной одним участником, может соответствовать с согласия участников цена деловых связей, либо информации, или же знаний, деловой репутации, вносимой другими участниками.

При передаче же комплекса исключительных прав по договору коммерческой концессии цена передаваемого имущества и неимущественных прав, входящих в состав комплекса исключительных прав, является не результатом соглашения, а определяется правообладателем.

10. Отличной от договора коммерческой концессии особенностью простого товарищества является специфика управления его делами, в силу которой заключать сделки от его имени вправе каждый из участников, представляя товарищество и являясь его «содиректором». Здесь возможность осуществления предпринимательской деятельности от имени альянса делегируется каждому участнику. При этом каждый из них действует в интересах общества и несет полную имущественную ответственность за свои действия в пределах суммы заключенной сделки. При этом максимальный размер сделки, заключаемой без согласия остальных участников, может быть ограничен их совместным решением.

Иные участники несут солидарную ответственность по его обязательствам, возникшим в связи с деятельностью, осуществляемой от имени товарищества. Иной порядок управления сторонами, заключившими договор коммерческой концессии. Здесь после его заключения стороны остаются юридически самостоятельными и управляют своими предприятиями самостоятельно. Никто не вправе вмешиваться в деятельность друг друга. Кроме того, ни одна из сторон не вправе ограничить другую сторону в предельных размерах заключаемых сделок в процессе хозяйственной деятельности, как это возможно в процессе осуществлении совместной деятельности.

11. Еще одной особенностью является гибкость и вариантность схем управления товариществом и делегирования полномочий и ответственности, в силу которой может быть применена модель управления, когда товариществом управляют не все, а несколько специально назначенных участников, причем, не исключено, что они могут управлять «по заведованию» – один торговой маркой, другой – финансовой деятельностью, третий стратегическим планированием и развитием, четвертый - организацией рекламы, пятый – управлением проектами и т.д. В этом случае может быть создано несколько управляющих компаний, каждая из которых осуществляет функциональное управление в пределах отведенной ей компетенции. Здесь можно учитывать возможности специализации входящих в состав консорциума участников, иные их возможности, особенности правового статуса и режима налогообложения. При этом от высококачественного уровня управления выигрывают все участники товарищества.

Подобный подход, в силу юридической самостоятельности правообладателя и пользователя, не может быть реализован в договоре коммерческой концессии, где как у правообладателя, так и у пользователя управление осуществляется по традиционной схеме, присущей управлению юридическим лицом.

12. Следующей отличительной особенностью является то, что исполнительные и наблюдательные органы простого товарищества создаются совместно.

В договоре же коммерческой концессии совместных органов по управлению присоединившимся юридическим лицом не создаются в связи с обособленным, самостоятельным характером управления своими делами каждой стороной.

Кроме того, в рамках договора простого товарищества они могут формироваться в наиболее приемлемой для управления общими делами формах, им могут присваиваться наиболее соответствующие статусу таких должностных лиц наименования, что не в такой мере присуще более жестким формам управления в рамках юридического лица.

13. Особенностью простого товарищества является также то, что схема управления товариществом может быть в любой момент изменена его участниками и введено, например, единоличное управление одним из участников всеми его делами, что не может иметь места в процессе исполнения договора коммерческой концессии.

При этом следует иметь в виду, что у юридического лица, ведущего учет совместной деятельности, возникает обязанность ведения дополнительного баланса, и отражения на нем результатов совместной деятельности.

В то время как в договоре коммерческой концессии нет результатов совместной деятельности, и каждая сторона учитывает результаты своей собственной деятельности на своем балансе. И изменение такого порядка не предусмотрено действующим законодательством.

14. Особенностью простого товарищества, отличающей его от договора коммерческой концессии, является возможность объединения, концентрации капиталов и предпринимательских усилий на ключевых направлениях, решения приоритетных программ и задач, стоящих перед его участниками, внесения дополнительных вкладов, разработка новых проектов и изменение направлений и видов деятельности, количество которых ничем не ограничено. Такие товарищества порой создаются в виде консорциумов, в том числе международных, из числа банков, которым предстоит финансировать крупный проект, строительных корпораций, реализующих транснациональный проект, например, по прокладке трубопровода и т. п.

В рамках же договора коммерческой концессии объектом взаимоотношений выступает единый, конкретно-определенный комплекс исключительных прав, как правило, неизменяемый, и дополнений в него, как правило, не вносится, за редким исключением.

15. Особенностью договора простого товарищества, в отличие от договора коммерческой концессии является возможность делегирования компании с известным товарным знаком («раскрученным брэндом») полномочий по осуществлению представительства интересов товарищества, который может использоваться в общих целях.

При этом возможны следующие варианты этой комбинации:

А) Регистрация товарного знака на одну из компаний, который будет использоваться в общих интересах. В этом случае выход компании, не владеющий товарным знаком, из состава консорциума, не лишит остальных участников права пользоваться ею, и не будет влиять на популярность консорциума в целом. Естественно, что регистрация товарного знака должна быть обусловлена таким условием, что товарный знак переходит по решению участников договора и всегда передается тем компаниям, которые остаются в составе консорциума. Такой вариант целесообразен, когда консорциум создается на основе компании с известным товарным знаком.

Б) Возможен и иной вариант, когда при создании консорциума регистрируется коллективный товарный знак, которым в равной степени имеют право пользоваться все участники консорциума, пока они являются его участниками.

В) Возможная регистрация нескольких товарных знаков в самой различной сочетаемости и комбинациях для их коллективного вывода на рынок путем дружественной коллективной поддержки.

В договоре же коммерческой концессии пользователю передается товарный знак конкретной фирмы- правообладателя на срок ограниченной сроком заключенного договора, и ной товарный знак. кроме знака(знаков) самого пользователя, которым он ранее пользовался, в рамках такого договора, не предусмотрено.

16. Особенностью товарищеского объединения является то, что по российскому законодательству допускается создание негласного простого товарищества, участники которого вправе не разглашать свое объединение третьим лицам, то есть, информация о его существовании и деятельности может не открываться, а информация о делегируемых полномочиях и ответственности может не разглашаться.

В то время как по договору коммерческой концессии все отношения участников должны быть легализованы.

17. Особенностью простого товарищества является то, что законом запрещено поручение ведения общих дел товарищества индивидуальному предпринимателю без образования юридического лица, который при этом в силу своего статуса не обязан вести баланс. Однако юридическое лицо, осуществляющее ведение общих дел может в процессе деятельности по окончании финансового года меняться, например, в связи с выходом его из состава товарищества.

В договоре же коммерческой концессии каждая сторона отдельно учитывает свои результаты хозяйственной деятельности.

Хотелось бы обратить внимание на практический аспект этого своеобразного вида правоотношений.

На практике имели место случаи поручения ведения общих дел в рамках договора о совместной деятельности индивидуальному предпринимателю.

В то же время, когда по одному из договоров о совместной деятельности возник спор о незаконном использовании товарного знака индивидуальным предпринимателем между владельцем товарного знака – юридическим лицом и его пользователем - индивидуальным предпринимателем, который без согласия правообладателя передал этот товарный знак для использования в качестве вклада в рамках договора о совместной деятельности другому юридическому лицу, толкование ситуации было неоднозначным.

В частности, при рассмотрении дела арбитражным судом г. Москвы по иску ООО «Поли –Р» к ООО «Оптимист 1» о неправомерности возложения ведения общих дел в договоре простого товарищества, заключенного между ООО «Оптимист 1» и индивидуальным предпринимателем, на индивидуального предпринимателя без образования юридического лица, суд отказал в иске, признав правомерным ведение общих дел индивидуальным предпринимателем.

Две аудиторские компании, в которые обращались стороны для выяснения правомерности этого вопроса, также дали заключение о возможности и правомерности ведения общих дел в договоре простого товарищества индивидуальным предпринимателем без образования юридического лица и без ведения им дополнительного баланса, отражающего раздельный учет и результаты хозяйственной деятельности консорциума. Хотя действующее законодательство запрещает поручение ведения общих дел в рамках договора полного товарищества индивидуальному предпринимателю.

Указанные факты свидетельствует о недостаточной изученности данного договора как специализированными аудиторскими кампаниями, так и судами, рассматривающими категории такого рода дела.

Таковы основные особенности договоров простого товарищества и коммерческой концессии, которые должны быть учитываемы при выборе организационно-правовой и договорной формы осуществления предпринимательской деятельности, позволяющие эффективно использовать институт делегирования полномочий и ответственности.

Понятие консорциума

Наряду с традиционным наименованием в последние годы договор простого товарищества получил новое звучание и содержание

Многие крупные и мелкие компании стали создаваться временные объединения для решения каких-либо крупных проектов.

Такие объединения именуются консорциумами.

Данное наименование и форма, в основе которого лежит договор простого товарищества. Получили широкое распространение за рубежом. Постепенно форма товарищества с таким наименованием адаптируется и в России.

В частности, не так давно международный консорциум в союзе с зарубежной компанией создала Тюменская нефтяная кампания. На территории России также создаются и иные консорциумы – российско-американский франчайзинговый консорциум, образовательный консорциум в г. Санкт-Петербурге и другие.

В чем же состоят особенности консорциума? И имеется ли правовое отличие консорциума от договора простого товарищества, помимо его наименования?

В российском гражданском законодательстве отсутствует такое понятие. И хотя оно достаточно широко используется за рубежом, законодательства большинства западных стран также не содержат понятия консорциум.

Их существование основывается на рекомендательных актах отдельных международных организаций. Например, указанные вопросы излагаются в руководствах по составлению контрактов, разработанных Европейской экономической комиссией ООО в 1973 и 1979 годах.

Согласно им, консорциумом признается временное договорное объединение субъектов(партнеров), обладающих статусом предпринимателей(как индивидуальных, так и с образованием юридического лица), сохраняющих свою юридическую самостоятельность, объединяющихся с целью осуществления какого-либо финансового или промышленного проекта по контракту с третьим лицом. Юридическим лицом консорциум не является.

Признаки консорциума полностью совпадают с признаками договорами простого товарищества. Единственное, чем они отличаются иной интерпретацией цели создания. Если простое товарищество создается для извлечения прибыли или осуществления иной, не противоречащей закону цели, то консорциум предполагает только осуществлении предпринимательской деятельности, и обязательно по заказу сторонней организации.

В принципе, такой вариант возможен, и в большинстве случаев реализуем и при заключении договора простого товарищества, создаваемого в целях осуществления предпринимательской деятельности. Ведь не создают же учредители простое товарищество для того, чтобы обслуживать друг друга. Тогда это иная форма объединения. Поэтому представляется, что это деление чисто условное. Отсутствие специальной организационно-правовой формы консорциума в зарубежном законодательстве также дает основание судить, что в основе всех зарубежных консорциумов лежит конструкция договора простого товарищества.

Отличие же его состоит, видимо в замысле осуществления целевых проектов, носящих чисто предпринимательский характер, чем отличается консорциум от договора простого товарищества, предполагающего, в силу определения, осуществление как предпринимательской, так не предпринимательской деятельности.

Отдельные авторы также считают, что в англо-американском праве договору простого товарищества частично соответствует понятие «партнёрство», поскольку его участники именуются товарищами, или партнёрами (partners), и имущество, внесённое ими в общее предприятие, становится их общей собственностью.

То есть здесь имеет место сужение понятии простого товарищества оно широко применяется за рубежом. И в последнее время все чаще и в России. Аналогом его в российском законодательстве является простое товарищество или договор о совместной деятельности. Российское законодательство предусматривает единственную конструкцию создания такого товарищества, при которой все товарищи, входящие в такое товарищество, несут субсидиарную ответственность по его обязательствам пропорционально внесенной в совместную деятельность доле.

Однако, несмотря на повышенную ответственность товарищей в простом товариществе, такие договоры получают все большее распространение в России.

Одной из причин этого роста является расширение зарубежной практики создания консорциумов, куда зачастую в качестве участников вступают отечественные предприниматели.

Другая причина состоит в наработке опыта, практики, заимствования опыта работы в составе других консорциумов. Сопоставляются возможности этой, по существу комбинированной организационно - правовой формы с другими и в итоге иногда принимаются решения о заключении договоров о совместной деятельности или о создании простых товарищества – с присвоением им наименования, заимствованного из зарубежной практики - консорциумов.

Кто может быть участником договора простого товарищества?

В соответствии с п.2 статьи 1041 субъектами договора простого товарищества могут быть разные юридические и физические лица. Однако, если целью создаваемого товарищества является постоянная деятельность по из­влечению прибыли (предпринимательская деятельность), то субъек­тами в этом случае могут быть исключительно индивидуальные предпри­ниматели и (или) коммерческие организации.

Если же товарищество создаются без цели извлечения прибыли, то в этом случае его участниками могут быть только некоммерческие организации.

Однако законодатель ничего не говорит о случае, когда создавшие простое товарищество некоммерческие организации после его создания в процессе совместной деятельности стали осуществлять предпринимательскую деятельность, которой все они, в соответствии с действующим законодательством, имеют право заниматься.

Представляется, что указанный пробел нуждается в урегулировании.

Форма, содержание и порядок заключения договора простого товарищества

В главе 55 ГК РФ не говорится о форме и порядке заключения договора простого товарищества, а также о моменте вступления его в силу. Следовательно, в этом случае должны применяться общие нормы граждан­ского права.

Исходя из них, данный договор вступает в силу в момент получе­ния лицом, направившим оферту, документа о ее акцепте (п.1 ст.433 ГК).

Договор простого товарищества является возмездным договором, поскольку его участники, соединяя свои вклады, передают свое имущество, имущественные права в собственность простого товарищества, и впоследствии уже не имеют возможности пользоваться общим имуществом. Форма и порядок заключе­ния возмездных договоров регулируются общими нормами права: ст.ст.161,162,432,436,438-444 ГК РФ.

В зависимости от срока договоры простого товарищества подраз­деляются на бессрочные, срочные и с указанием цели в качестве мо­мента отменительного условия. Вопрос о прекращении срока действия таких договоров решается, следовательно, в зависимости от такого его вида (ст.ст. 1050-1053).

Порядок формирования общего имущества

К числу существенных условий договора простого товарищества ГК относит: наличие вкладов его членов (товарищей) (ст. 1042 ГК) и общее имущество членов (товарищей) (ст. 1043).

Понятия вкладов и имущества в простом товариществе тесно вза­имосвязаны, а поэтому целесообразно рассматривать их в во взаимосвязи.

Вклады товарищей предполагаются быть равными по стоимос­ти, если иное не следует из договора простого товарищества или фак­тических обстоятельств.

Из норм статьи 1042 ГК РФ следует, как уже отмечалось, воз­можность весьма широкой трактовки понятия вклада "товарищей". Если согласно ст.434 ГК РСФСР 1964 года и ст. 122 Основ ГЗ вкладом считалось имущество либо личное трудовое участие, то сейчас вкла­дом могут быть все то, что товарищи вносят в общее дело, в том числе: деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, деловая репутация и деловые связи. При­ этом следует иметь ввиду, что вклады в виде профессиональных и иных знаний, навыков и умений, деловой репутации и деловых связей относятся к интеллек­туальной собственности и представляют собой объекты исключитель­ных прав (ст. 138 ГК РФ).

Вклады членов товарищества (их оценка, размер доли и т.п.) на практике имеют следующие особенности.

Первая из них заключается в том, что поскольку участники простого товарищества не обособляют имущество, а несут долевую или солидарную личную от­ветственность по общим долгам, кодекс позволяет его участникам производить денежную оценку вносимых вкладов по своему усмотрению, ус­ловно. То есть вклады оцениваются исключительно по соглашению между его членами, без участия оценщиков, экспертов либо иных специалистов.

Вторая особенность состоит в том, что здесь не требуется внесение равных долей. То есть здесь отсутствует принцип равенства долей, и размер доли определяется в зависимости от стоимости оценки вкладов, произведенной самими товарищами.

Содержание третьей особенности состоит в том, что доля того или иного участника простого товарищества может определяться не договором, а каким-либо законом, дей­ствующим в РФ. Так, в соответствии со ст.24 ЖК РСФСР, жилплощадь, построенная в порядке долевого участия средств юридических лиц, должна распределяться пропорционально таким вложенным средствам.

Четвертая особенность состоит в том, что если в договоре простого товарищества отсутствует согла­шение о размере долей участников, а также о порядке внесения ими вкладов в общее имущество, то это является нарушение существенного условия дого­вора, что в силу ст. 167 ГК РФ может привести к признанию договора недействительным.

Пятая особенность связана с обязанностью доказывания заинтересованным товарищем того, что внесенный вклад того или иного члена простого товарищества существенно превзошел формально отраженную в договоре величину, его вклада.

Формы вкладов, вносимых в совместную деятельность

В качестве вкладов товарищей, как подчеркивалось , не всегда вносится только имущество. Однако пункт 1 ст.1043 ГК РФ регулирует только иму­щественные отношения.

Так, внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совмест­ной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства. Внесенное товарищами имущество, которым они обладали по основаниям, отличным от пра­ва собственности, используется в интересах товарищей и составляет наряду с имуществом, находящимся в их общей собственности, общее имущество товарищей (п.1 ст. 1043 ГК).

Как это следует из пункта 1 ст.1043ГК, здесь закреплена диспозитивная норма: имущество принадлежит товарищам на праве общей долевой собственности, если иное не установлено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства,

Термин "общее имущество товарищей" подразумевает не только возможность внесения в качестве вклада чего-то, что принадлежит кому-либо по праву собственности, но и по другим разновидностям права: права аренды, права возмездного (безвозмездного) пользования, требования и т.д.

При наличии отношений общей долевой собственности товарищей на них соответствен­но распространяется режим, предусмотренный для случаев общей собственности главой 16 ГК. В частности, по долгам товарища его кредиторы могут обратить взыскание на его долю в общем имуществе простого товарищества. Однако в соответствии с правилами ст.1049 и 255 ГК это возможно лишь при отсутствии у него иного имущества и с соблюдением права оставшихся участников на преимущественную покупку его доли.

Некоторую специфику имеют вклады в простое товарищество унитарных, государственных либо муниципальных образований. Эти вклады по своей правовой природе — передача имущества, принадлежащего другому (вышестоящему) собственнику, а в этом случае требуется согласие непосредственного хозяина. Особенности правового режима по управлению таким общим имуществом объясняются тем, что определенной долей имущества государства (муниципального образования) одновременно владеют два субъекта: унитарное предприятие на праве хозяйственного ведения (ст.ст.294-297 ГК) и учреждение на праве оперативного управления (ст.ст.296, 298ГК).

Бухгалтерский учет в простом товариществе

Ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищества может быть поручено ими одному из участвующих в договоре простого товарищества юридических лиц. Причем вести общие дела и бухгалтерский учет вправе только юридическое лицо(п.2. т. 1034). Если же такого поручения не было, то учет обязан вести каждый товарищ( в их число не входят граждане, не являющиеся индивидуальными предпринимателями).

Порядок пользования имуществом простого товарищества

Пользование общим имуществом у таких членов товарищества осуществляется по их общему согласию, а при не достижении согласия — в порядке, устанавливаемом судом. Обязанности этих товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением обязанностей, определяются договором простого товарищества (п.3-4 ст. 1043 ГК).

Новой нормой гражданского права является разрешение для таких членов простого товарищества распоряжаться своей долей в общем имуществе без согласия других его участников. Каждый участник вправе распоряжаться своей долей по общим правилам ст.ст. 246, 250 ГК РФ.

Однако возникает вопрос, если это деньги, находящееся на общем расчетном счете, то каков порядок распоряжения своей частью денег, с чьего ведома, и иные процедурные вопросы.

Управление общими делами товарищества

Ведение общих дел товарищей осуществляется по правилам ст.1044 ГК РФ. Так, при ведении общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если договором простого товарищества не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора простого товарищества. При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей.

В отношениях с третьими лицами полномочие товарища совершать сделки от имени всех удостоверяется доверенностью, выданной ему остальными товарищами, или договором простого товарищества, совершенным в письменной форме (п.2 ст.1044 ГК).

В отношениях с третьими лицами товарищи не могут ссылаться на ограничения прав товарища, совершившего сделку, по ведению общих дел товарищей, за исключением случаев, когда они докажут, что в момент заключения сделки третье лицо знало или должно было знать о наличии таких ограничений (п.З ст. 1044 ГК).

Из пп.1-3 ст.1044ГК вытекает, что существуют три формы ведения общих дел товарищей: каждый вправе действовать от имени товарищей, дела ведутся специально назначенным товарищем или несколькими товарищами или же всеми вместе.

Правоприменительная практика свидетельствует о такой распространенной форме, как ведение дел специально назначенным товарищем. Именно эта форма наиболее удобна. Конкретный товарищ отвечает за определенное дело, в том числе за ведение бухгалтерского учета, операции с общим имуществом, включая ведение отдельного баланса, оформление, представление и сдачу отчетности в органы ГНИ и другие госорганы и т.д.

Следует иметь в виду, что все общие дела простого товарищества, хотя и ведутся по общему согласию, но по обычаям делового оборота должны оформляться либо протоколом, либо дополнением к договору простого товарищества.

Наконец, письменная фиксация содержания общих собраний товарищества поможет его участникам просчитывать расходы и доходы, анализировать и прогнозировать доходность будущего мероприятия, в т.ч. целесообразность произведенных расходов, определять весомость вклада членов в общее дело и т.п.

Порядок совершения сделок в простом товариществе

Сообразуясь с этими интересами, законодатель указывает, что товарищ, совершивший от имени всех товарищей сделки, в отношении которых его право на ведение общих дел было ограничено, либо заключивший в интересах всех товарищей сделки от своего имени, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимыми в интересах всех, понесших вследствие таких сделок убытки (п.4 ст. 1044 ГК). Решения, касающиеся общих дел, принимаются товарищами по общему согласию, если иное не предусмотрено договором простого товарищества (п.5 ст. 1044 ГК).

Полномочия товарища, ведущего общие дела простого товарищества, могут быть оформлены соответствующей доверенностью, подписанной либо всеми товарищами, либо управомоченным ими лицом. Помимо этого, полномочия означенного товарища могут быть оформлены и самим договором. Товарищ, заключающий сделку от своего имени с третьими лицами, не только должен, но и обязан действовать в интересах всех товарищей. Если товарищ превышает свои полномочия, предоставленные ему по договору, и участникам товарищества это удастся доказать, то виновный товарищ обязан не только понести расходы по сделке, но и возместить причиненные другим товарищам при этом убытки (ст.ст.15, 393, 395 ГКРФ).

Право на информацию

В силу ст. 1045 ГК РФ, каждый товарищ независимо от того, уполномочен ли он вести общие дела товарищей, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по согласию товарищей, ничтожны.

Данная норма свидетельствует о неограниченном праве членов товарищества на получение информации.

Обусловлено это, прежде всего тем, что по налоговому законодательству налог на прибыль и налог на имущество вносятся в бюджет каждым товарищем отдельно. Без своевременного получения информации об общих прибыли и имуществе от товарища, ведущего общие дела, другие члены товарищества просто не смогут уплатить эти налоги.

Отказ товарища от права на информацию или его ограничение, в том числе по соглашению сторон, является ничтожной сделкой. К ней в любой момент, по требованию заинтересованной стороны, могут быть применены последствия недействительности ничтожной сделки (ст.ст.166-168 ГК).

Порядок распределения прибылей и убытков. Ответственность товарищей.

Распределение прибыли производится по правилам ст. 1048 ГК РФ. Прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей. Соглашение об устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли ничтожно.

Каждый участник простого товарищества должен нести определенные расходы, а также покрывать образуемые товариществом убытки. По общему правилу порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, определяется их соглашением. Согласно ст. 1046 ГК, при отсутствии такого соглашения каждый несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело. Соглашение, полностью освобождающее кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков, ничтожно.

Если в договоре или дополнительном соглашении к нему отсутствует регулирование вопросов о компенсации понесенных расходов и убытков, то каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально вкладу в общее имущество.

Кодекс также достаточно четко регулирует ответственность товарищей по общим обязательствам. Если договор простого товарищества не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, каждый отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело. По общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно (п. 1 ст. 1047 ГК РФ).

В силу п.2 ст.1047 ГК РФ, если договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения.

Здесь следует напомнить общее правило. Нормы об ответственности участников простого товарищества являются императивными, т.е. общеобязательными и не могут быть изменены по соглашению сторон. Размер и основания ответственности сторон определяются по правилам главы 25 Гражданского Кодекса РФ "Ответственность за нарушение обязательств".

Специальную норму о выделении доли товарища по требованию его кредитора содержит ст. 1049 ГК РФ. Так, кредитор участника до­говора простого товарищества вправе предъявить требование о выделе его доли в общем имуществе в соответствии со статьей 255 Гражданского Кодекса.

Статья 255 ГК регулирует порядок обращения взыскания на долю в общем имуществе. Приоритет в приобретении доли должника принадлежит участникам простого товарищества.

Однако, если выделение доли в натуре невозможно или против ее выделения будут возражать другие товарищи, кредитор вправе потребовать продажи должником своей доли другим товарищам по цене, соразмерной рыночной стоимости этой доли. В этом случае сумма, вырученная от продажи доли, пойдет в по­гашение долга.

Если остальные товарищи откажутся от приобретения доли должника, кредитор вправе в судебном порядке потребовать продажи этой доли с публичных торгов. Порядок обращения взыскания на имущество должника путем продажи с публичных торгов регулируется гл.39 ГПК РСФСР и ст.447-449 ГК170.

Основания прекращения договора простого товарищества

Договор простого товарищества прекращается вследствие:

- объявления кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, если договором простого товарищества или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами;

- объявления кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом), за изъятием случаев из нижеследующего абз. 2 п. 1 ст. 1050 ГК РФ;

- смерти товарища или ликвидации либо реорганизации участвующего в договоре простого товарищества юридического лица, если договором или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами либо замещение умершего товарища (ликвидированного или реорганизованного юридического лица) его наследниками (правопреемниками);

- отказа кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества, за изъятием, указанным в абз.2 п.1 ст.1050 ГК РФ;

- расторжения договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей, за изъятием, указанным в абз.2 п.1 ст.1050 ГК РФ;

- истечения срока договора простого товарищества;

- выдела доли товарища по требованию его кредитора, за изъятием, указанным в абз.2 п.1 ст.1050 ГК РФ.

При прекращении договора простого товарищества вещи, переданные в общее владение и (или) пользование товарищей, возвращаются предоставившим их товарищам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

С момента прекращения договора простого товарищества его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц.

Раздел имущества, находящегося в общей собственности товарищей, и возникших у них общих прав требования осуществляется в порядке, установленном статьей 252 настоящего Кодекса.

Товарищ, внесший в общую собственность индивидуально-определенную вещь, вправе при прекращении договора простого товарищества требовать в судебном порядке возврата ему этой вещи при условии соблюдения интересов остальных товарищей и кредиторов.

Отказ от бессрочного договора простого товарищества

Заявление об отказе товарища от бессрочного договора простого товарищества должно быть сделано им не позднее, чем за три месяца до предполагаемого выхода из договора.

Соглашение об ограничении права на отказ от бессрочного договора простого товарищества является ничтожным.

Расторжение договора простого товарищества по требованию стороны

Наряду с основаниями, указанными в пункте 2 статьи 450 на­стоящего Кодекса, сторона договора простого товарищества, заключенного с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, вправе требовать расторжения договора в отношениях между собой и остальными товарищами по уважительной причине (болезнь, тяжелое финансовое положение и т.п.) с возмещением остальным товарищам реального ущерба, причиненного расторжением договора.

Ответственность товарища, в отношении которого расторгнут договор

В случае, когда договор простого товарищества прекращен в результате заявления кого-либо из участников об отказе от дальнейшего в нем участия, либо по требованию одного из членов, лицо, участие которого в договоре прекратилось, отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия, так, как если бы оно продолжало оставаться участником простого товарищества.

Решение вопроса о разделе общего имущества участников после прекращения договора зависит от того, на каком правовом основа­нии (титуле) это имущество было передано или находилось в распоряжении членов простого товарищества.

Если оно принадлежало товарищам на праве общей долевой собственности, оно будет разделено по правилам СТ.252 ГК. При этом индивидуально-определенная вещь (автомобиль, недвижимость и т.п.), внесенная товарищем в общую собственность, может быть истребована им обратно, в том числе с помощью виндикационного иска. Суд, принимая решение о передаче такой вещи, обязан учесть имущественные претензии к товарищу со стороны других участников, а также кредиторов.

Все, переданное в состав общего имущества на праве аренды, пользования и т.п., т.е. не на праве собственности, после расчетов с кредиторами должно быть возвращено их владельцам. Суммы невыплаченной арендной платы, платы за пользование и т.п. товарищу не выплачиваются, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Договором простого товарищества может быть оговорено, что его существование не раскрывается для третьих лиц (негласное товарищество). К такому договору применяются правила настоящей главы о договоре простого товарищества, если иное в ней не предусмотрено или не вытекает из существа негласного товарищества. В отношении с третьими лицами каждый из участников негласного товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в общих интересах (пп.1-2 ст.1054 ГК РФ).

В отношениях между товарищами обязательства, возникшие в процессе их совместной деятельности, считаются общими (п.3 ст.1054 ГК РФ).

Формулируя понятие негласного товарищества, законодатель делает две оговорки в гл. 55 ГК: товарищ негласного товарищества отвечает по сделке, совершенной им с третьими лицами в общих интересах и если он берет на себя коммерческий риск по сделке и вправе потребовать от сотоварищей возмещения расходов и убытков, по правилам ст. 1046 ГК.

Повышенная ответственность участников простого негласного товарищества объясняется очевидной конфиденциальностью в деятельности такого товарищества.

По мнению некоторых исследователей и нашей собственной практике, договор простого товарищества еще не оценен, как следует, российскими предпринимателями. Поскольку с помощью зафиксированных в нем норм представители хозяйственно-пред­принимательской сферы могут свободно и демократично оформить свое волеизъявление по реализации тех или иных проектов, деловых начинаний.

При хорошей постановке дела, наличии необходимого профессионализма договор простого товарищества позволяет хозяйствовать с меньшей степенью риска и, пожалуй, самыми минимальными затратами.

Чтобы создатели такого договора могли наилучшим образом использовать его преимущества, остановимся на его особенностях, выгодах, преимуществах, и как мы упоминали, «подводных камнях» договора простого товарищества.

Итак, начнем с выгод договора простого товарищества. Поскольку мы рассматриваем простые товарищества и консорциумы во многом сходными, то в силу этого в основном сходны их выгоды и преимущества и слабые стороны. Поэтому при анализе мы будем использовать понятие простое товарищество и консорциум, как синонимы.

Выгоды договора простого товарищества (консорциума)

Попытаемся обобщить и сделать выводы о наиболее очевидных выгодах простых товариществ и консорциумов и побудительных причинах, ведущие к созданию такого рода альянсов с целью перераспределения полномочий и ответственности.

Некоторые из них органично вытекают из сравнений, сделанных нами ранее при сопоставлении с договором коммерческой концессии, полного товарищества.

Однако в данном контексте мы демонстрируем эти стороны, чтобы показать и подчеркнуть выгоды и преимущества данного договора, которые могут быть использованы с целью оптимизации ведения предпринимательской деятельности.

Первой выгодой простого товарищества (консорциума) является то, что его создателям не нужно образовывать юридическое лицо, и нести связанные с регистрацией и последующими перерегистрациями временные, организационные и финансовые затраты. При этом, предваряя вопрос о статусе такого образования, можно ответить, что, тем не менее, оно будет обладать всеми возможностями юридического лица. Почему? Потому что в процессе договора его участники могут реализовать одинаковый объем полномочий, равный тому, который используется при осуществлении предпринимательской деятельности посредством использования формы юридического лица.

Более подробный ответ на этот вопрос ответ следует из нижеследующего анализа особенностей данного договора.

Второй выгодой консорциума является мобильность, быстрота вхождения и выхода из его состав отдельных участников, что привлекает многих предпринимателей. Достаточно подписать договор, как новый участник присоединяется к его деятельности и ему передается часть функций единого целого без дополнительных регистрационных и лицензионных процедур. В силу фактически имеющего место такого присоединения данный договор можно классифицировать как договор присоединения.

Третьей выгодой, отличающей консорциум от ассоциаций, является отсутствие обязательного, установленного законодательством требования о внесении вступительных взносов, а в последующем – регулярных членских взносов. Участники накануне вступления хотят знать, что они получат за свои деньги. А это не всегда заранее известно.

Поэтому этот фактор многих потенциальных участников сдерживает от вступления в ассоциации.

Четвертой выгодой, (также отличающей консорциум от ассоциаций), является то, что в отличие от членов ассоциаций, вышедшие из него товарищи (участники), если иные условия специально не оговорены договором о создании консорциума, не несут ответственности по хозяйственным договорам, заключенным консорциумом в период нахождения такого участника в его составе после выхода из него.

Пятой выгодой консорциума является установленная частью первой статьи 1042 Гражданского кодекса Российской Федерации возможность внесения в общее дело (складочный капитал) как денег и имущества, так и профессиональных и иных знаний, умений, навыков, а также деловой репутации, деловых связей, опыта, информации, товарного знака, и всех возможных видов материальных и нематериальных активов, а также комплексы исключительных прав и иные виды вкладов, о внесении которых в общее дело стороны достигнут договоренности. С момента внесения товарищем собственного имущества в складочный капитал, оно становиться общей долевой собственностью (если иное не установлено договором).

Шестой выгодой консорциума, закрепленной в части 2 статьи 1042 ГК РФ, является то, что все виды имущественных и неимущественных вкладов по соглашению сторон могут оцениваться в денежном выражении. При этом если сторонами не предусмотрено иное, то вклады сторон предполагаются равными по стоимости. А это значит, что здесь не обязательна экспертная оценка. Сами участники добровольно берут на себя обязательство выступать в качестве экспертов по оценке стоимости всех видов вносимых ими вкладов. При этом денежной сумме в 1 000 000 (один миллион) рублей, внесенной одним участником, может соответствовать с согласия участников цена деловых связей, либо информации, или же знаний, деловой репутации, вносимой другими участниками.

Седьмой выгодой консорциума является специфика управления его делами, в силу которой заключать сделки от его имени вправе каждый из участников, представляя консорциум и являясь его «содиректором». Здесь возможность осуществления предпринимательской деятельности от имени альянса делегируется каждому участнику. При этом каждый из них действует в интересах общества и несет полную имущественную ответственность за свои действия в пределах суммы заключенной сделки. При этом максимальный размер сделки, заключаемой без согласия остальных участников, может быть ограничен их совместным решением.

Иные участники несут солидарную ответственность по его обязательствам, возникшим в связи с деятельностью, осуществляемой от имени консорциума.

Восьмой выгодой является гибкость и вариантность схем управления консорциумом и делегирования полномочий и ответственности, в силу которой может быть применена и иная модель управления, когда консорциумом управляют не все, а несколько специально назначенных участников, причем, не исключено, что они могут управлять «по заведованию» – один торговой маркой, другой – финансовой деятельностью, третий стратегическим планированием и развитием, четвертый - организацией рекламы, пятый – управлением проектами и т.д. В этом случае создается несколько управляющих компаний, каждая из которых осуществляет функциональное управление в пределах отведенной ей компетенции. Здесь можно учитывать возможности специализации входящих в состав консорциума участников, иные их возможности, особенности правового статуса и режима налогообложения. При этом от высококачественного уровня управления выигрывают все участники консорциума.

Девятой выгодой является то, что исполнительные и наблюдательные органы консорциума могут формироваться в наиболее приемлемой для управления общими делами формах, им могут присваиваться наиболее соответствующие статусу таких должностных лиц наименования.

Десятой выгодой консорциума является то, что схема управления может быть в любой момент изменена его участниками и введено, например, единоличное управление одним из участников всеми делами консорциума. При этом следует иметь в виду, что у юридического лица, ведущего учет совместной деятельности, возникает обязанность ведения дополнительного баланса.

Одиннадцатой выгодой является возможность объединения, концентрации капиталов и предпринимательских усилий на ключевых направлениях, решения приоритетных программ и задач, стоящих перед его участниками. Такие консорциумы порой создаются из числа банков, которым предстоит финансировать крупный проект, из числа строительных корпораций, реализующих транснациональный проект, например, по прокладке трубопровода и т. п.

Двенадцатой выгодой консорциума является возможность делегирования компании с известным товарным знаком («раскрученным брэндом») полномочий по осуществлению представительства интересов консорциума, который может использоваться в общих целях. При этом возможны следующие варианты этой комбинации:

А) Регистрация товарного знака на одну из компаний, который будет использоваться в общих интересах. В этом случае выход компании, не владеющий товарным знаком, из состава консорциума, не лишит остальных участников права пользоваться ею, и не будет влиять на популярность консорциума в целом. Естественно, что регистрация товарного знака должна быть обусловлена таким условием, Что товарный знак переходит по решению участников договора и всегда передается тем компаниям, которые остаются в составе консорциума.

Такой вариант целесообразен, когда консорциум создается на основе компании с известным товарным знаком.

Б) Возможен и иной вариант, когда при создании консорциума регистрируется коллективный товарный знак, которым в равной степени имеют право пользоваться все участники консорциума, пока они являются его участниками.

В) Возможная регистрация нескольких товарных знаков в самой различной сочетаемости и комбинациях для их коллективного вывода на рынок путем дружественной коллективной поддержки.

Тринадцатой выгодой данного объединения является то, что по российскому законодательству допускается создание негласного простого товарищества, участники которого вправе не разглашать свое объединение третьим лицам, то есть, информация о его существовании и деятельности может не открываться, а информация о делегируемых полномочиях и ответственности может не разглашаться.

Таковы основные особенности консорциумов, позволяющие эффективно использовать институт делегирования полномочий и ответственности, и которые могут эффективно использоваться отечественными предпринимателями.

Возможные недостатки простого товарищества

Обладает ли простое товарищество, наряду с перечисленными достоинствами, недостатками.

Во-первых, любое из указанных преимуществ и достоинств при неправильном их использовании могут превратиться в недостаток, равно как и наоборот.

Во-вторых, простое товарищество обладает чертами, которыми при сравнении с некоторыми атрибутами других договоров, возможностями юридического лица, законодательством зарубежных стран и потенциально существующих возможностей могут быть расценены как недостатки.

Попробуем их проанализировать.

1. Достоинством, которое при выходе товарища из состава товарищества, превращается в недостаток, является то, что выходя, он уносит с собой ценнейшую информацию, часть которой не может охраняться и защищаться.

2. Кроме того, ему невозможно запретить уносить с собой такую информацию, поскольку это своего рода «неотделимые улучшения» в сознании, памяти вчерашнего партнера знаний, опыта, умений, навыков, профессиональных и иных знаний, деловых связей, которые уходя, товарищ уносит с собой.

3. Возникает угроза создания конкурента с использованием всего этого багажа.

4. Кроме того, простое товарищество обладает общими недостатками, присущими другим организационно-правовым формам осуществления предпринимательской деятельности, в частности, различным юридическим лицам – возможность утечки информации, выхода партнера, невыполнения договорных обязательств и т.п.

Например, умения, навыки, знания, информацию и деловые связи, которые могут быть отделены, и использоваться не только самим товарищем в процессе работы, но и, будучи соответственно упакованы, переданы другим товарищам или в совместное пользование отдельно от своего участия, или наряду с ним.

5. К числу достоинств, которые могут превратиться в недостатки следует отнести возможность произвольной денежной оценки вносимых вкладов в виде материальных и особенно, нематериальных активов, поскольку многие авторы считают такие виды вкладов эфемерными.

6. К числу недостатков относится возможность заключения сделки вправе каждый из участников, представляя консорциум и являясь его «содиректором». Реализация этого положения для некоторых исследователей под большим вопросом. Доверенность – полномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу. В п. 2 ст. 1044 все товарищи должны уполномочить одного множеством доверенностей. А если участников множество и они территориально разобщены?

7. Российское законодательство, в отличие от иных стран, например, США, где используются различные конструкции товариществ, в том числе с ограниченной ответственностью, предусматривает единственную конструкцию создания простого товарищества, при которой все товарищи, входящие в такое товарищество, несут субсидиарную ответственность по его обязательствам пропорционально внесенной в совместную деятельность доле.

Таковы черты простого товарищества, которые могут из достоинств превратиться в их недостатки.

Обобщая как положительные черты, так и несовершенства этой правовой конструкции, следует подчеркнуть, что, несмотря на повышенную ответственность товарищей в простом товариществе, такие договоры получают все большее распространение в России.

Одной из причин этого роста является расширение зарубежной практики создания консорциумов, куда зачастую в качестве участников вступают отечественные предприниматели.

Другая причина состоит в наработке опыта, практики, заимствования опыта работы в составе других товариществ и консорциумов. Сопоставляются возможности этой, по существу комбинированной организационно - правовой формы с другими и в итоге иногда принимаются решения о заключении договоров о совместной деятельности или о создании простых товарищества – с присвоением им наименования, заимствованного из зарубежной практики - консорциумов.

Литература:

1. Курс торгового права. Шершеневич Г.Ф. Том 1.СПб,1908,С.278. 164

2. См. Вестник ВАС РФ,1993,№6.С 116-117.

Вестник ВАС РФ,1995,№9.С.49.

Постатейный Комментарий к ГК РФ (ч.2).С.632

Гражданское право. Учебник. Часть II/Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. – М., 1999. С.652.

Новицкий И.Б. Основы римского гражданского права. – М., 1972. С.236-237.

Рудашевский В., Фурщик М. Инвестиции и франчайзинг//Инвестиции в России. – М., 1997. №9/10. С.42.

Гражданское право. Учебник. Часть II/Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. – М., 1999. С.653.

Гражданское и торговое право капиталистических государств. Учебник/Отв. ред. Р.Л. Нарышкина. – М., 1983. Ч.1. С.64-65.

Кочетков Г. Социальная функция франчайзинга//Человек и труд. – М., 2000. С.34-36.

Рудашевский В.Д., Фурщик М.А. Оптимальная стратегия развития франчайзинговой системы//Экономика и математические методы. – М., Т.34. – Вып.2. Апрель-июнь. 1998. С.89.

Стэнворт Дж., Смит Б.: Указ. Соч. С.11.

Коммерческая концессия (комментарий специалистов)//Справочная правовая система «Гарант»

Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. – С. -Пб., 1908. Т.1. С.278.

Правовое регулирование совместного предпринимательства в развитых капиталистических странах: теория и практика. Сборник обзоров. – М., 1991. С.29. 162 См. Ведомости ВС РСФСР 1992,№ЗО.Ст.1800

Написать нам

Если вы хотите задать нам вопрос, оставить заявку или же связаться с нами по любому другому поводу, просто заполните форму ниже и мы с вами свяжемся

 
Контакты
  • 107031 Москва ул. Большая Дмитровка д.20/5, строение 2, офис 20
  • +7 (495) 629 82 50
  • Этот адрес электронной почты защищён от спам-ботов. У вас должен быть включен JavaScript для просмотра.

static qr code map